观点：关于ICO讨论的两面

上周五，Crowdfund Insider发表了一篇题为“ICOs即证券：数字代币的发行已经准备好迎接如美国监管机构将会采取的干预行动”的报道。 根据市场追踪网站Coinschedule的说法，通过出售数字代币（通常称为首次币发行或“ICOs”）筹集资金的行为最近引起了社会各界的广泛关注，这主要是由于ICOs筹集的资金太过庞大——仅在2017年就募集了近33亿美元。Crowdfund Insider周五发表的文章就这个话题给出了人们的普遍观点：如此迅速的成功必定是违法行为的结果，这些违法行为很快就会被监管机构“淘汰”，然而事实却没有这么简单。

数字代币的本质

我们经常看到人们关于ICOs的讨论。参与这个话题的公众中往往缺乏对数字代币以及区块链的工作原理的充分了解。

代币和代币销售很简单的原因是全面表征的简单：数字代币只不过是基于区块链的分类账中的数字条目。这些分类帐条目的确看起来非常像传统的“证券”——代币代表未来支付金额的承诺，在实体中的所有权或其他利益等等。然而，数字代币可以代表价值单元，这可能使他们看起来更像商品；它们可以充当财产记录或仓单；他们可以授权所有者使用软件系统的权利，这使得他们看起来更像许可证。一些数字代币可能仅仅代表更大数据结构中的数据点。许多律师和其他人对数字代币发出了警告，因为数字代币类型多样，且没有明确的类别。如何构建数字代币以及这些数字代币可能代表什么，具有极大的灵活性。

对于投入市场才不到一年的数字代币来说，想要给其属于什么类别或具有什么功能下定义还言之过早。数字代币新的应用和使用方式正在迅速地在市场上进行测试和推出。

法律适用于代币销售
在公众对代币销售的讨论中（也许是争论），一些评论者似乎认为代币销售生态的参与者是在任何法律体系之外进行销售——所有代币销售都是“狂野的”，只有纯粹的“自由市场”管理行为。

除了在这方面经验丰富且负责任的律师之外，销售团队中许多人明白且同意，销售代币并不仅只是作为一种新技术而自动逃避所有现行的法律。这种共识是在监管机构过去几个月提供的指导下发展起来的。事实上，许多法律适用于代币销售，而遵守这些法律是所有ICO成功筹款的关键。

虽然，在过去的一年，许多创新企业家不理智的散布不利消息。不幸的是，这些“区块链先驱”与快速贩卖的商人和彻头彻尾的骗子一起寻求为那些有意支持真正创新的人们的天真和热情。

对于那些非常了解代币销售领域的人来说，在市场的盲目悲观中确实存在很多“信号”。使用数字代币是一种全新和更加民主化的筹款形式——这种方式与JOBS法各种类型的股权众筹有所不同，但在很多方面与之相辅相成。

合法的代币销售不是坏事

这种通过出售基于区块链的数字代币筹集资金的新型融资方式完全合法，不管某个特定代币是否被视为“证券”。

事实上，它已经实现了。

在过去的一年中，专注于区块链技术的律师们已经提醒广大代币销售的参与者 （包括潜在的代币销售者和购买者）只销售符合各种现有的监管框架的代币，包括在美国和其他非美国的司法管辖区。

今年夏天，美国证券交易委员会确认通过名为“The DAO”的在线平台销售的特定代币属于证券，也承认特定的数字代币是否属于证券将视事实和案件的情况而定。美国最高法院现在众所周知的美国证券交易委员会（SEC）诉WJ Howey公司的案件继续为相关“事实和情况”的分析提供框架。

今年夏天美国证券交易委员会（SEC）的行动，迅速得到了全球各地其他证券监管机构的相应，据知情人士透露：给定的数字代币是否是“安全”取决于涉及的所有有关事实和情况。

但重要的是，证券法并不是唯一适用于数字代币的法律。

此外，美国商品期货交易委员会已经表示，数字代币即比特币是一种商品，并应该接受其管理。一些法律从业者也认为除了众多所谓的“alt-coins”以外，以太币（以太坊区块链发行的本土数字代币）也能归为是一种商品。

根据美国和其他国家的法律，某些数字代币也可以被适当地定性为“衍生物”。

此外，有些代币可能具有导致其平台在适用法律下被视为“投资公司”或“另类投资基金”的特征。财政部金融犯罪部认为，某些出售数字代币的组织可能充当了“汇款人”的角色。即使是那些可能不属于任何上述监管框架的代币，仍然会受到基本商业法律的约束，其中包括完善的诚信和公平交易规则。而且，不应忘记，许多国家和地方的税法都适用于任何代币销售活动。

看看数字代币如何从JOBS Act的股权众筹规则中受益也是至关重要的。JOBS法案第201（a）节要求证券交易委员会取消禁止使用与证券销售有关的一般招标（通过在规则D下制定细则506（c）），并进一步修改规则A ，现在允许证券发行人从认可和非认可的投资者筹集高达50,000,000美元。根据这些新规则，适当表征为证券的数字代币销售者可以向“人群”（即普通大众）发行代币和获取资本。

专业从事股权众筹的专业人士可以通过与区块链社区建立桥梁，从而获得更好的地位，并使整个区块链社区受益。

数字代币可以成为一个全新有效的众筹工具，无论其是否为法律规定的“证券”。与其他筹款方式相比，数字代币在区块链上交易的灵活

性可使得数字代币销售商和购买者获得全新，灵活以及潜在的收益和选择。

区块链和股权众筹社区之间的公开讨论（确定共同利益以便更好地理解他们共同面对的技术和监管问题）将为两个社区带来长期的收益。

只有将这两个社区的知识结合起来，我们才能够最好地为客户服务，并利用区块链技术的诸多优势为创新型企业开发合规法律的项目。

作者：Joshua Ashley Klayman, Lewis Rinaudo Cohen，Robin Sosnow

翻译：Ender@比特中文网

网址：https://www.crowdfundinsider.com/2017/10/123863-perspective-two-sides-initial-coin-offering-debate/

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